“法治”的翻譯、移植和本土化

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華東政法大學(xué)校長(zhǎng)　何勤華

近代以來，法和法學(xué)后進(jìn)的國(guó)家，在其法和法學(xué)近代化的過程中，都走過了一條法律翻譯、法律移植和法律本土化的道路。

新中國(guó)成立以后的憲法領(lǐng)域也是如此。1954年憲法制定頒布時(shí)，我們不僅翻譯、移植、本土化了蘇聯(lián)的憲法觀念和憲法制度，而且也吸收、傳承了西方法治先進(jìn)國(guó)家的憲法觀念和憲法制度，如“法律面前人人平等”、“法治”等等。1982年誕生的現(xiàn)行憲法，對(duì)此進(jìn)行了更加偉大的實(shí)踐。我僅以1982年憲法在30年中所翻譯、移植和本土化的一項(xiàng)憲法觀念即“法治”為例，說明這一問題。

法治，西語的表述是““1“°f1““，是沈家本于1901年接受清gov的任命，出任gov立法大臣，領(lǐng)導(dǎo)修律變法時(shí)引進(jìn)來的。1949年2月中國(guó)cpc發(fā)布的《關(guān)于廢除國(guó)民黨的六法全書與確定解放區(qū)的司法原則的指示》，1949年9月頒布的《中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議共同綱領(lǐng)》，以及1952年全國(guó)開展的司法改革運(yùn)動(dòng)，曾將其作為資產(chǎn)階級(jí)的法學(xué)觀或“舊法觀點(diǎn)”予以否定。1954年憲法頒布后，在當(dāng)時(shí)全國(guó)上下重視憲法、重視法治建設(shè)的氛圍中，對(duì)“法治”基本上予以了認(rèn)可，作出了規(guī)定。但1957年“反右運(yùn)動(dòng)”以后，“法治”(被定性為“右派言論”)就再也沒有人敢提。

1982年憲法，乘1978年十一屆三中全會(huì)召開的東風(fēng)，在學(xué)術(shù)界已經(jīng)達(dá)成的“要法治，不要人治”的共識(shí)下，對(duì)“法治”原則重新予以了認(rèn)可，明確規(guī)定:“國(guó)家維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。”“一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律。一切違反憲法和法律的行為，必須予以追究。”“任何組織或者個(gè)人，都不得有超越憲法和法律的特權(quán)。”1999年第三次修改憲法時(shí)進(jìn)一步增加了“中華人民共和國(guó)實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。”從而使“法治”從一個(gè)法學(xué)觀、法律原則，上升為國(guó)家的基本方略、基本國(guó)策。

這充分表明，作為人類法律文明精華的憲法觀念，是人類共同的法律財(cái)產(chǎn)，即使在一段時(shí)間內(nèi)被漠視、被否定了，最后終究還是會(huì)受到重視，得到肯定的。

從世界憲法史的角度而言，“法治”是古代希臘柏拉圖和亞里士多德首先提出的。柏拉圖在其名著《法律篇》中，提出了著名的gov官員要“做法律的奴隸”的觀點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)了法律治國(guó)的重要性。亞里士多德在《政治學(xué)》中，進(jìn)一步提出了“城邦的法律必須得到遵守，而被遵守的這一法律本身必須是良好的”這一著名的“法治”定義，并影響了西方世界2000多年。而“法治國(guó)家”的概念，則是在1848年普魯士爆發(fā)革命、比較激進(jìn)的法蘭克福憲法制定頒布之背景下，由德國(guó)法學(xué)家斯塔爾提出、公法學(xué)家奧托•邁耶予以系統(tǒng)闡述的。“法治國(guó)家”的觀念和實(shí)踐成果，成為西方各法治國(guó)家的共同財(cái)富。

而我國(guó)的1982年憲法，經(jīng)過30年的實(shí)踐，將西方法律文明中的“法治”和“法治國(guó)家”的觀念和制度移植了進(jìn)來，并進(jìn)行了充分的本土化實(shí)踐，如提出了“憲法和法律至上”，不僅要“依法治國(guó)”還要“依憲治國(guó)”，以及“法治”和“法治國(guó)家”都要以走中國(guó)式的社會(huì)主義道路為核心價(jià)值等。隨著我國(guó)社會(huì)主義法治建設(shè)的發(fā)展和進(jìn)步，我們一定能夠在堅(jiān)持“法治”和“法治國(guó)家”的實(shí)踐方面，創(chuàng)造出更多能豐富和發(fā)展人類法律文明的成果。

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